Основные договорные модели реализации инвестиционных проектов. ЕРС и ЕРСМ

В мировой строительной практике существуют различные договорные типы регулирования отношений в области управления строительством. Среди основных видов договоров можно отметить:
- договор EPC – английская аббревиатура (engineering, procurement, construction – инжиниринг, поставки, строительство);
- договор EPCM– английская аббревиатура (engineering, procurement, construction management – управление инжинирингом, поставками, строительством);
Следует отметить отсутствие единообразия в классификации строительных договоров. Так, если в отношении ЕРС все сходятся во мнении, что это договор с твердой ценой и сроками, по которому подрядчик берет на себя все обязанности и все риски в отношении создания объекта, то остальные договорные типы часто смешиваются, как между собой, так и с договором ЕРС.

Для договора ЕРС свойственны следующие характеристики:
- твердая цена, определяемая, как правило, по принципу “lump sum”. Любое превышение стоимости работ, оборудования или материалов по сравнению с договорной ценой относится на EPC-подрядчика. Исключением является изменения в объеме или составе работ, инициированные заказчиком, события форс-мажора, неисполнение заказчиком своих обязательств, предусмотренных договором EPC.
- неограниченная ответственность подрядчика (либо, что часто встречается, ответственность, ограниченная общей ценой договора ЕРС) - заказчик имеет минимум полномочий по управлению ЕРС-подрядчиком или субподрядчиками;
- большинство рисков по договору, включая риски непредвиденных затрат и задержек, относятся на EPC-подрядчика.

Договор ЕРС используется, как правило, в тех проектах, где опытный подрядчик может с достаточной степенью точности оценить размер своих расходов, а также степень рисков. Однако за несение дополнительных рисков подрядчик требует премию по сравнению с ценообразованием по принципу «затраты плюс». Следует отметить, что зачастую подрядчики неохотно соглашаются на заключение договоров ЕРС. Обычно это вызвано одним или несколькими из числа нижеуказанных обстоятельств:
(а) нетипичность проекта или сложность/непредсказуемость условий, в которых будет реализовываться проект, неопределенность в объеме и/или составе работ;
(б) реализация иностранным подрядчиком проекта в государстве с высокой степенью экономических и политических рисков, с неразвитым рынком соответствующих работ и услуг, рабочей силы (как правило, развивающиеся страны, к которым иностранные подрядчики относят и Россию);
(в) неразвитость местного рынка строительно-монтажных организаций и, как следствие, привлечение значительного количества субподрядчиков, в особенности, местных субподрядчиков.

В указанных случаях генеральный подрядчик не желает нести все риски по проекту, включая возможность нарушения субподрядчиками своих обязательств, а также отвечать перед заказчиком в неограниченном размере (либо в размере общей цены договора EPC), с учетом того, что собственно вознаграждение генерального подрядчика обычно составляет 10-15% от общей цены договора EPC.

Договор EPCM (Engineering, Procurement, Construction Management). Различают несколько видов договора ЕРСМ:

1) ЕРСМ-подрядчик выступает только как лицо, оказывающее заказчику услуги по управлению строительным проектом. Большинство договоров с подрядчиками заказчик заключает от своего имени и самостоятельно несет риски неисполнения обязательств подрядчиками своих обязательств. Большинство рисков по такому типу договора EPCM, включая риски перерасхода и задержек, лежат на заказчике.

2) Договор ЕРСМ, по модели генерального подряда, основанный на принципе «затраты плюс вознаграждение» - “fully reimbursable” (подрядчику возмещаются абсолютно все затраты, связанные со строительством объекта, а также выплачивается вознаграждение за управление проектом). ЕРСМ-подрядчик выступает как генеральный подрядчик, т.е. заключает договоры с субподрядчиками от своего имени и несет ответственность перед заказчиком за неисполнение субподрядчиками своих обязательств. Однако общий размер ответственности EPCM-подрядчика ограничен суммой его собственного вознаграждения либо частью такого вознаграждения, кроме случаев, когда неисполнение обязательств ЕРСМ-подрядчика вызвано его виной в форме умысла или грубой неосторожности. В структуре цены договора твердой величиной является только вознаграждение самого подрядчика, размер затрат, связанных со строительством объекта, не ограничен. Договор, как правило, содержит менее жесткие для ЕРСМ-подрядчика (в сравнении с договором ЕРС) положения в отношении соблюдения сроков выполнения работ. Заказчик имеет значительное количество полномочий по участию в управлении проектом: он может одобрять или отклонять субподрядчиков, осуществлять контроль за их действиями, предъявлять к ним прямые требования. Субподрядчики, как правило, выбираются на тендерной основе.

3) Договор ЕРСМ по модели генерального подряда с индикативной ценой (ЕРСМ target price) - договор, основанный на том же принципе «затраты плюс вознаграждение», но с указанием предельной, «индикативной» величины расходов. Цена договора состоит из двух частей: (а) собственно вознаграждение ЕРСМ подрядчика, которое он получает за управление проектом; (б) прямые расходы – совокупные затраты на работы, материалы и оборудование в связи со строительством объекта. При этом твердой суммой зафиксировано только вознаграждение самого EPCM-подрядчика. Сумма прямых расходов индикативна – их величина может быть выше указанной в договоре, так и ниже данной величины. При превышении заранее согласованной суммы прямых расходов из вознаграждения подрядчика производятся вычеты. Тем не менее, подрядчик не принимает на свой счет всю сумму возможного превышения. Таким образом, заказчик и подрядчик делят между собой риск превышения согласованной суммы прямых расходов. В случае достижения подрядчиком экономии без ущерба для качества, ЕРСМ подрядчик получает бонус в размере части от такой экономии. Договором может предусматриваться «допустимый перерасход» - диапазон превышения фактических расходов над их индикативной величиной, в рамках которого вычеты из вознаграждения ЕРСМ-подрядчика не производятся, но и бонус не выплачивается.
Заказчик имеет примерно те же полномочия по участию в управлении проектом, что и в модели ЕРСМ по принципу «затраты плюс вознаграждение». Кроме того, в целях достижения максимальной экономии предполагается, что весь объем работ или существенная их часть не будет передаваться одному субподрядчику. В модели ЕРСМ предусматривается возможность уступки в пользу заказчика прав и обязанностей ЕРСМ-подрядчика по договорам субподряда – это важная часть функции заказчика по участию в управлении проектом.
Общий размер ответственности ЕРСМ-подрядчика ограничен суммой его собственного вознаграждения, кроме случаев, когда неисполнения обязательств EPCM подрядчика вызвано его виной в форме умысла или грубой неосторожности.
Ниже приведена таблица, иллюстрирующая основные различия между моделями ЕРС и ЕРСМ с индикативной ценой.